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話術(shù)營銷的刑法定性

來源: 發(fā)布日期:2023-12-20 點(diǎn)擊量: 分享到:
        在辦理詐騙案件過程中,話術(shù)營銷手段往往被公訴機(jī)關(guān)認(rèn)定為詐騙罪的行為模式之一,有觀點(diǎn)認(rèn)為,話術(shù)作為常見的市場營銷手段,并不構(gòu)成對交易對象的欺騙,不應(yīng)認(rèn)定為詐騙行為。也有觀點(diǎn)認(rèn)為,話術(shù)是促使交易對象產(chǎn)生認(rèn)識錯誤并處分財(cái)產(chǎn)的關(guān)鍵原因,應(yīng)當(dāng)納入詐騙罪的構(gòu)成要件要素之一加以考慮。本文認(rèn)為,應(yīng)當(dāng)在對話術(shù)進(jìn)行分門別類的基礎(chǔ)上對話術(shù)的刑法定性做出判斷,而不應(yīng)一刀切。

       一、話術(shù)的分類
       1、虛構(gòu)身份。主要是指虛構(gòu)具有權(quán)威身份或資質(zhì),或者給交易對象賦予某種正面或負(fù)面標(biāo)簽。

       2、虛構(gòu)交易動機(jī)。主要是指利用交易對象的同情心、虛榮心、奉獻(xiàn)精神等情緒,編造某一交易是為了慈善目的、提升社會地位或生活水平、造福社會等。

       3、虛構(gòu)對標(biāo)的的評價(jià)要素。主要是指虛構(gòu)標(biāo)的具有某種主觀上的性質(zhì),如美麗、帥氣、高端、特別、稀有等。

       4、虛構(gòu)標(biāo)的的性質(zhì)和種類。主要是指謊稱標(biāo)的是甲,但實(shí)際上是乙,或謊稱標(biāo)的具有某種客觀功能。

       二、詐騙罪的本質(zhì)
       1、詐騙罪的認(rèn)定必須考慮欺騙行為與處分財(cái)產(chǎn)之間有沒有直接關(guān)系。
詐騙罪是侵犯財(cái)產(chǎn)罪,同時(shí)也是必須通過人與人之間的交往互動才能實(shí)施的犯罪。這個過程中必然要涉及被害人的主觀認(rèn)知、主觀意愿。因此,騙罪不僅要求存在“虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相”,還要求存在“被害人陷入認(rèn)識錯誤并處分財(cái)產(chǎn)”。例如,某女業(yè)務(wù)員甲向男客戶乙謊稱自己是某機(jī)構(gòu)醫(yī)生,其售賣的藥物可以治療乙所患的疾病,乙實(shí)際上并不在乎甲是否為醫(yī)生,而是出于追求甲的目的購買了該藥物。這種情況下,甲雖然做出了欺騙行為,乙也最終處分了自己的財(cái)產(chǎn),但由于甲的欺騙與乙最終處分財(cái)產(chǎn)之間沒有直接關(guān)系,所以甲的行為不構(gòu)成詐騙罪。

       2、詐騙罪的認(rèn)定必須考慮典型的交易對象的認(rèn)知水平。即便是欺騙行為與最終處分財(cái)產(chǎn)之間有直接關(guān)系,但如果所虛構(gòu)的事實(shí)、隱瞞的真相在典型的交易對象的認(rèn)知水平下,并不足以讓其產(chǎn)生認(rèn)識錯誤,此時(shí)如果特定的被害人的認(rèn)知水平低于典型的交易對象,那么即時(shí)其真的陷入了認(rèn)識錯誤,也不屬于詐騙罪。例如,某業(yè)務(wù)員丙向客戶丁售賣500克價(jià)值500元的“黃金”,這種騙術(shù)在一般人看來是非常粗糙、低級的,絕不會導(dǎo)致典型的投資者受騙,在這種情況下丙不構(gòu)成詐騙罪。

       3、詐騙罪的虛構(gòu)事實(shí),并不是指寬泛的所有事實(shí),而是指對于構(gòu)成要件有意義的事實(shí)。例如,在售賣書籍的過程中,賣家虛構(gòu)了該書籍紙張的產(chǎn)地為江蘇,而實(shí)際上是浙江,買家以此為由報(bào)案稱賣家涉嫌詐騙(事實(shí)上買家在購買時(shí)并未對紙張產(chǎn)地提出特殊要求),此時(shí)由于書籍紙張產(chǎn)地對于書籍交易來說并不是有意義的事實(shí),即便對之有所虛構(gòu),也至多構(gòu)成民事上的虛假宣傳,而不構(gòu)成詐騙罪。

       4、詐騙罪的虛構(gòu)的必須是事實(shí)要素,而不是主觀評價(jià)。只有事實(shí)要素才有真假之分,而對于諸如美丑、貧富、好壞等依賴主觀評價(jià)的要素,由于無真假之分,不存在所謂虛構(gòu)的說法。

       三、話術(shù)營銷的刑法定性
       1、對于虛構(gòu)標(biāo)的的性質(zhì)和種類的行為,由于涉及到交易的核心要素,對于典型交易對象而言,也是難以認(rèn)識到事實(shí)的,故而此種話術(shù)屬于詐騙行為。

       2、對于虛構(gòu)身份的行為,要區(qū)分看待,如果該身份是關(guān)系到交易金額的主要部分的,那么屬于詐騙,例如,對于名家畫作、名貴茶葉交易而言,如果虛構(gòu)畫家、產(chǎn)地等身份,顯然是詐騙,而對于身份只是引流手段,最終交易更關(guān)注標(biāo)的本身價(jià)值的交易,如小吃售賣、農(nóng)副產(chǎn)品交易等,即便是虛構(gòu)了屬于某地小吃、某地大米等,也只是屬于虛假宣傳,而不屬于詐騙罪。

       3、對于虛構(gòu)交易動機(jī)的行為,例如搞假慈善活動、假乞丐乞討、或者假頭銜售賣等。由于被害人對于交付財(cái)物本身的金額、交付給誰等都是清楚明白的,也是自愿的,只是由于達(dá)不到自己的動機(jī)、目的,這種情況不屬于詐騙罪,但可能構(gòu)成欺詐。

       4、對于虛構(gòu)標(biāo)的物的評價(jià)要素的行為。例如利用虛假高富帥、白富美身份騙婚、騙財(cái)。由于貧富、美丑屬于主觀評價(jià)范疇,沒有一個客觀的標(biāo)準(zhǔn),因此很難說是在虛構(gòu),也就自然不成立詐騙罪。


撰稿|  陳沖
編輯|  代娜娜
審核|  陶鴻  徐達(dá)妃


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